Вот если бы эти ценные бумаги были бы на руках у акционера в документарной форме, то переписать их только в компьютере у регистратора, без заверения о передаче на бумаге, было бы невозможно. По крайней мере, весьма затруднительно.

Конфликтный сегмент на российском рынке M&A пока хотя очень велик, но, он не сопоставим по размеру с рынком "белых", цивилизованных сделок. Журнал "Слияния и Поглощения" с 2003 года ведет реестр сделок M&A, и в настоящее время следит за более 60 незавершенными публичными корпоративными конфликтами в России, в которые вовлечены активы на сумму $3,5 миллиарда. Впрочем, несмотря на масштабы российского рейдерства и его полукриминальный характер, общий фон на рынке слияний и поглощений страны все-таки улучшается. По мнению главного редактора журнала "Слияния и поглощения" Антона Смирнова прирост "белых" сделок M&A по сравнению с корпоративными конфликтами на порядок больше.

Одной из причин, определивших столь бурный расцвет рейдерства в России, стала неразвитость российского фондового рынка и недостаточное количество финансовых инструментов для инвестирования капитала. До сих пор на фондовых биржах котируются в основном только голубые фишки55, тогда как средний бизнес там практически не представлен. В результате для размещения инвестиций на этом рынке и возник такой рыночный механизм, как рейдерство. Предприятия захватываются либо "под заказ", либо с целью последующей перепродажи бизнеса или его активов (в основном недвижимости).

Любопытно другое: до сих пор в России так и не появилось адекватной рыночной альтернативы подобной агрессии. Во многих случаях потенциальным инвесторам оказывается намного проще и дешевле "заказать" рейдерам нужный объект, чем искать более цивилизованные, но и более трудозатратные пути вложения средств. Такие варианты решения бизнес-задач будут существовать до тех пор, пока регулятор не заставит нормально функционировать рыночные инвестиционные механизмы.Опять-таки дело за государством!

Рейдер никогда не пойдет захватывать "мертвый" объект. Рейд-пригодным становится только то предприятие, которое имеет все шансы либо стать прибыльным и успешным, либо привлекательной недвижимостью. Другое дело, насколько успешно эти шансы были реализованы его руководством до захвата? Есть такая заповедь: не искушай!

По опросу руководителей компаний в Москве и Петербурге, занимающиеся защитой от корпоративных захватов и недружественных поглощений, они единогласно констатируют, что единственным способом защититься от рейдеров является заблаговременно проведенная правильная реструктуризация предприятия. Если компания будет максимально прозрачной, особенно если ОАО выйдет на фондовый рынок с IPO, то шансы навлечь на себя внимание захватчиков — как бы ни был привлекателен этот бизнес, будут существенно снижены. Правильно выстроенная система собственности на предприятии всегда оказывается гораздо важнее отлажености бизнес-процессов. Потому что если на первое место поставить прибыльность, оставив решение корпоративных и имущественных вопросов на потом, то можно быть на сто процентов уверенным в том, что в скором времени эта компания станет мишенью для корпоративных захватчиков.

Бороться с белым рейдом бессмысленно — он законен и является частью конкурентного противостояния и игры на рынке корпоративного контроля. Поэтому, назвав рейдеров "чистильщиками рынка", Герман Греф не был далек от истины. Стремясь захватить лакомый кусок, "белые" рейдеры идут на поистине фантастические, но вполне законные уловки, чтобы подорвать экономическое положение предприятия. Был такой случай. Группа рейдеров присмотрела одно сибирское предприятие — единственный на весь район жироперерабатывающий комбинат. Тогда они скупили все молоко в округе и поставили комбинат перед угрозой сырьевого голода. Комбинат влез в долги и стал их добычей, потому что долги моментально перекупались рейдером.

Другой пример — рейдеры стали предлагать потребителям одной компании товары, идентичные ее продукции, но по более низкой цене, чем дестабилизировали всю работу — покупатели стали требовать от компании продажи товаров по таким же низким ценам. Руководство этого производителя было умным, а сумма компенсации выглядела справедливой. И мир победил войну.

Ещё был случай на Кольском полуострове. Рейдеры выкупили узкоколейку по которой гранитный карьер вывозил свою продукцию и разобрали её для ремонта. Результат был заданный. Хозяева карьера продались рейдеру за "мелкий прайс", чтобы не потерять всего.

Или анекдотический пример: для захвата завода в провинции необходимо было рейдерам сначала взять дочку-пустышку, на которой было запарковано некоторое количество акций завода, и с ними войти на сам завод. После взятия дочки интерес к заводу увял сам собой, потому как на счетах этой "пустышки" оказалось 2% акции Сбербанка, что окупило проект астрономически.

В целом, решающую роль всегда играет экономический фактор: если становится дешевле бизнес покупать, чем захватывать методами, стоящими на грани законных, а то и прямо незаконных, то будут покупать. Если дешевле захватить, то будут захватывать, бизнес всегда выберет самый короткий и самый эффективный путь, потому что время — деньги. И как писал еще Карл Маркс: "При 300 процентах прибыли, нет такого преступления, на которое бы не пошел капитал, даже под страхом смертной казни".

Маркс устарел.

Современный российский рейдер жаден. Триста процентов годовых прибыли — это его минимум. Но вот в чем вопрос, если такая прибыльность возможна, то здесь имеется явная недоработка регулятора рынка.

Отрадно то, что в последнее время все большую роль играет и некоторый сдвиг в общественном сознании: рейдеры, которые еще три года назад холили и лелеяли свою репутацию "отморозков", все больше становятся нежелательными персонами для заказчиков захвата. А рейдеры, которые первыми начали, еще с 1999 года, захватывать московскую недвижимость, по мере ее накопления, превращаются в законопослушных девелоперов (насколько это вообще возможно на московском строительном рынке56) или сходят с рынка вообще. В конце концов, удачливый червяк всегда окукливается и превращается в бабочку, опыляющую луг, а неудачливого — склюют.

Американская пресса, которая клеймила Айкена, Милкена и прочих рейдеров на протяжении двух десятилетий, в начале нового тысячелетия вдруг опомнилась, проанализировала рыночную ситуацию и обнаружила, что корпоративный рейд существенно улучшил управляемость американских корпораций, повысил их капитализацию и рыночную стоимость. В целом на рынке. Хотя рейдерским атакам подвергалось не более 2% компаний. Теперь у них нет рейдеров.

Есть реформаторы компаний!

Регулятор же в России всегда лукав. Даже в Управлении экономической безопасности мэрии Москвы, которое очень много сделало для снижения черного рейдерства на рынке столичной недвижимости, выделяют три категории рейдерских поглощений. Судите сами:

• дружественное поглощение (когда при смене собственника сохраняется профиль предприятия и трудовой коллектив продолжает работать),

• недружественное57 поглощение (когда сам процесс происходит в рамках закона, но интересы собственника вступают в противоречие с вектором социально-экономического развития города и с интересами коллектива)58

• и силовые захваты (когда у заинтересованного лица нет законных оснований для получения контроля над бизнесом)59.

Рейдерство, недружественное (враждебное) поглощение и криминальный захват предприятия — это разные вещи.

Слава Богу, грамотные — понимают, но лукавят в интересах городской бюрократии. Но вот такого понятия, как силовой (криминальный) захват, в нашей юриспруденции нет. Так зачем им каша и путаница в давно очерченных терминах?

Враждебное поглощение — это всего лишь покупка контрольного пакета акционерного общества без согласия менеджеров этого общества, но с согласия собственника (акционеров). Покупка акций ведется у законных владельцев (акционеров) по их доброй воле. Враждебным такое поглощение называется потому, что к нему враждебно относятся менеджеры поглощаемого предприятия и, соответственно, ведут защиту от поглощения. Потому как чуют, что новый собственник укажет им на дверь и поставит свой директорат.

Рейдерство — экстремальная инвестиция, вид враждебного поглощения, которое ведется быстро, агрессивно, часто на "грани фола", но в рамках закона.

Силовой захват может быть вполне законен и проводится на основании решения суда и даже силами ОМОНа, или службы физической защиты судебных приставов. Например. В том случае, когда бывший директор, страдая правовым нигилизмом, отказывается выполнить решение суда, подтвердившего решение акционеров о его смещении с поста единоличного управляющего органа акционерного общества.

В отличие от него криминальный захват основан на незаконных и криминальных технологиях с нарушением целого ряда статей Уголовного кодекса российской Федерации. В их числе ст. 159 (Мошенничество), ст. 171 (Незаконное предпринимательство), ч.1 ст. 327 (Подделка, изготовление или сбыт поддельных документов, государственных наград, штампов, печатей, бланков), ч. 3 ст. 327 (Использование заведомо подложного документа), ст. 202 (Злоупотребление полномочиями частными нотариусами), ст. 285 (Злоупотребление должностными полномочиями), ст. 286 (Превышение должностных полномочий), ст. 292 (Служебный подлог), ст. 290 и 291 (Дача и получение взятки) и ст. 2О4 РФ (Коммерческий подкуп), ст. 330 (самоуправство)60.

Достаточно? Можно добавить еще "злостное хулиганство", без которого не обходится ни один захват заводоуправления: выдирают двери, бьют стекла, ломают мебель и оргтехнику... Тогда зачем копья ломать? Писать новый закон о борьбе с враждебными поглощениями?

А может все дело в подмене понятий. Враждебное поглощение запретят, а криминальный захват останется. И волки сыты и овцы целы: рейдеры придумают еще более изощренные схемы захвата, а вот уже вполне законным образом станет невозможно купить компанию без согласия на то её наемного генерального директора.

Если лоббистский заказ красного директора будет выполнен, то он приблизится к заветной своей мечте со времен приватизации — иметь коммерческое предприятие в собственности, как феодальный лен. Но вот беда-то в чем: феодальное держание тоже напрямую связано с непрерывными феодальными войнами и вооруженным захватами феодальной собственности. И основное право при феодализме — это право захвата.

Самой "популярной" статьей среди участников корпоративных конфликтов по праву является ст. 330 (самоуправство). Самоуправные действия совершают все — и нападающие, и обороняющиеся. Без этого не обходится ни один корпоративный конфликт.

К "размыванию" доли участия противной стороны в уставном капитале противника прибегать все. Здесь, кто первый успеет. Если при этом имеют место нарушения (как показывает практика, они совершаются очень часто), то соответствующие лица рискуют поближе познакомиться со ст. 185 УК РФ (злоупотребления при выпуске ценных бумаг — эмиссии).

Если после захвата компании-цели рейдер выведет из нее все ценные активы, а в дальнейшем в отношении компании-цели стараниями обороняющейся стороны будет возбуждена процедура банкротства, то действия ставленников захватчика могут быть расценены как неправомерные действия при банкротстве, и их можно привлечь к уголовной ответственности по ст. 195 УК РФ.

При перехвате управления сотрудники рейдера нередко изготавливают еще одну печать компании-цели61. Ответственность за подобные деяния предусмотрена ст. 327 УК РФ (подделка, изготовление или сбыт поддельных документов, государственных наград, штампов, печатей, бланков). Кроме того, по действующему законодательству надо еще доказать, что печать была изготовлена ответчиком и использована им в корыстных целях.

К уголовному преследованию может привести и нарушение статьи 325 УК РФ, которая предусматривает ответственность за похищение или повреждение документов, штампов, печатей. К ответственности по этой статье может быть привлечен бывший руководитель компании-цели, если он законно смещен, но, уходя, прихватил с собой учредительные документы и печать.

Российское уголовно-правовое законодательство не содержит единой нормы, предусматривающей наказание за незаконный захват предприятия. Только приговоры по известным делам Казакова, Плотникова (Чебоксары), Шамбира, Ружьёва (Мытищи) квалифицируются как хищения акций или долей, что соответствует сути произведенного действия, но не полностью.

Много дел по факту захватов проходит по другим статьям. В частности, в Екатеринбурге хищение контрольного пакета акций пытались квалифицировать по ст. 158 (кража), по Михайловскому ГОКу вменили покушение на мошенничество, однако суд перешёл на ст. 165 УК — причинение ущерба путём обмана без признаков хищения. Все это свидетельствует о том, что законодательство нуждается в серьезной доработке. Как и возможность двусмысленности его правоприменения.

Нет в нашем законодательстве и такого термина: криминальный корпоративный захват или противоправное поглощение. Все сводят к силовому заходу в заводоуправление. Создать же его легко. Криминальный захват корпорации — это противоправные действия, направленные на перехват корпоративного контроля, которые содержат в себе состав преступлений по вышеперечисленным статьям совокупно или по отдельности.

И что тут огород городить? Нет у наших правоохранителей опыта в распутывании сложных дел? Или просто не хватает экономических знаний. Если последнее, так готовы обучить за короткое время.

Анализ следственной практики МВД показал, что почти в каждом втором случае незаконного завладения правами на имущество юридического лица совершается при регистрации недостоверной информации в налоговых органах о назначении нового руководителя предприятия и изменения в учредительных документах. Два поддельных акта в Московскую налоговую инспекцию Љ 46 приносят ежедневно — это статистика по прошлому году. Два поддельных акта в день! И всего задержан, за прошлый год, всего один чиновник из налоговой по делу инвестиционной компании "Россия".

Но особая статья расходов и важнейший ресурс черного рейдера — судьи, которые до последнего времени оставались безнаказанными, какое бы решение не вынесли.

Как сказал депутат Государственной Думы Геннадий Гудков: Зачастую определения, выносимые арбитражными судами, бывают более значимыми, объемными и детальными, чем их решения. Накладывается арест на имущество, счета, парализуется вся деятельность предприятий-мишеней. Положение можно поправить, если Верховный суд даст необходимые разъяснения судьям на местах. Иногда же определения судов обставляются куда более крутыми мерами, чем того требуют материалы дела.

Доходит до курьезов, когда мировой судья (!) в 2005 году в Кизляре по иску одного физического лица к другому физическому лицу об отзыве доверенности, арестовал все имущество Владимирского химического комбината, который даже не был поименован в иске, как третье лицо.

Но лед тронулся. 24 апреля 2006 года Верховный суд России нашел "признаки преступления" в решении судьи арбитражного суда Ингушетии Бориса Цицкиева. Следующим шагом будет возбуждение против него уголовного дела. Благодаря решению господина Цицкиева в сентябре 2003 года начался захват группой "Сигма" Кропоткинского маслоэкстракционного завода (МЭЗ).